Adaapun unsur yang tidak terpenuhi yakni: Menimbang, bahwa berdasarkan pertimbangan-pertimbangan di atas Majelis Hakim berpendapat bahwa benar 27 (dua puluh tujuh) unit alat berat jenis excatavor meruapakan alat yang lazim digunakan dalam kegiatan pertambangan namun terdakwa bukan pelaku (dader) yang membawa masuk alat-alat berat ataupun kendaraan yang menjadi barang bukti dalam perkara ini ke Wilayah Izin Usaha Pertambangan (WIUP) PT. ALK.

Akan tetapi hal tersebut dilakukan oleh Wilson Manalip selaku General Manager PT. Deven Mineral Sinergi 77 (PT. DMS 77), maka terhadap sub unsur kesalahan/kesengajaan pada diri terdakwa secara mutatis mutandis bukan berada pada diri terdakwa, sehingga dengan demikian majelis hakim berpendapat bahwa unsur ”dengan segaja membawa alat-alat berat dan/atau alat-alat lainnya yang lazim atau patut diduga akan digunakan untuk melakukan kegiatan penambangan dan/atau mengangkut hasil tambang” tidak terpenuhi menurut hukum.

Dalam pertimbangan ini majelis terindikasi sengaja melepaskan pelaku dari kategorisasi pelaku dan membebaninya kepada Wilson Manalip selaku General Manager PT. Deven Mineral Sinergi 77 (PT. DMS 77). Kategorisasi pelaku secara expressive verbis menurut pasal 55 KUHP bisa saja berupa pelaku (pleger), yang menyuruh melakukan (doenpleger), yang turut serta (medepleger) atau penganjur (uitlokker).

Pertimbangan ini justru kontradiktif dengan pertimbangan hakim yang menyatakan bahwa terdakwa melakukan pengolahan nikel dengan cara terdakwa memasukkan alat-alat berupa exavator, dump truck dan greder kemudian diawali dengan membuka jalan hauling dengan menggunakan exavator dan dump truck.

Selanjutnya yang kemudian membuka lahan untuk pembuatan mess/base camp dengan cara meratakan areal lokasi pembuatan mess dan menumbangkan pohon-pohon di tempat akan dibangunnya mess/basecamp, hal tersebut dilakukan oleh saksi-saksi yang bertugas sebagai operator exavator dan diawasi oleh saksi-saksi yang bertindak sebagai pengawas lapangan, juga diawasi oleh saksi Melkianus sebagai orang kepercayaan terdakwa, dan di lokasi ditemukannya kegiatan penambangan tersebut ditemukan juga tumpukan ore nikel.